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[26] 在大陆法体系中，法院可在发生情势变更时，依当事人的请求而变更合同的内容。

也就是说，存在权利弱势，需要借由倾斜保护获得平等受教育权的少数民族考生本身，他们获得更多的机会进入高等教育领域，也能够为整个学生群体以及他们将要参与的社会，贡献文化多元性。然而随着时代变化，过去单一化的政策设计需要进行深度变革。

[19] 将包括有色人种、女性等各类人，纳入到美利坚合众国的人民中，以教育领域而言，就是通过构建多元共处的环境，淡化肤色和种族的标签，在保持个体独立性的前提下，推进成员彼此之间的认同深化，当少数民族裔不再被作为一个和主体社会存在隔阂的特殊社会群体的时候，实质平等才能得以实现。[26]参见Gail Heriot: Fisher v. University of Texas: The Court(Belatedly) Attempt to Invoke Reason and Principle. Cato Surpreme Court Review,2013-2014:64-66. Sergin Balan: Formal and Substantive Equality of Opportunity. Multi-Disciplinary Research Journal,2012(12):95. [27]张意：《文化与符号权力：布尔迪厄的文化社会学导论》，中国社会科学出版社2005年，第127页。可以说，反对者并没有否认少数族裔群体学生在受教育权等领域存在弱势。[2]Regents of the University of California v. Bakke 438 U.S.265(1978)，以下简称巴基案。由是观之，严格审查标准除了要求存在需要通过AA才能够予以保障的紧迫的政府利益，为了防止反向歧视，学校应当证明，AA是其审慎的选择。

一方面，国家基础教育设施的总体水平和均等化水平都不断提升，伴随社会流动性强化，过去在不同民族、地区间，因为历史原因造成的静态不平等，已得到相当改善，主要目标不应仍止步于单纯的促进平等，而应向推动跨民族、跨区域交往和提升彼此认同这一更高层次的目标发展。[12]它强调通过引入具有多元种族身份的学生，给群体引入多元性视角，其中重要的逻辑预设是：少数族裔学生的种族身份构成个人素质的一部分，基于个体条件的考虑而实施倾斜保护。但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。

反过来说，应当认为第38条前段与后段规定了两个不同的意思，相当于两个不同法条。第二是国家的自制，即国家禁止自己对犯人使用同样的暴力。这样的刑罚是极其令人厌恶的，因为它只是在危险业已消失之后才适用。[88] 在尊严的法律实践中，焦点更在于给国家和它的代表的行动定好界限，而不是个体代理者能够做什么。

在特别重大的问题上，公民继续保留其否决权：这属于人权与基本权利，可以被理解为民主的创造性存在（而非像在传统自由主义中被作为对民主的提防）。但是，没收财产时，不可能没收犯罪人将来通过劳动所得的财产。

因为，毫无疑问，对立法者产生约束性限制作用的，不可能是教授们的观点，而只能是宪法……当今赞同批判立法之法益理论的学者们‘在目标上已经达成了广泛的一致，即他们无意建构一个自外于宪法的概念，而是想在刑法领域内，通过贯彻法益概念，从而对宪法本身的内容加以具体化。[87]Vgl.C.Roxin, Strafrecht Allgemeiner Teil, Band I,4.Aufl., C.H.Beck,2006,S.927ff。如果某种利益值得由其他法律（如《治安管理处罚法》）保护，但不值得由刑法保护，则不是刑法上的法益。[27]我国宪法第33条第3款规定：国家尊重和保障人权。

空白刑法一般以行政法规作为补充规范，[103]导致行政法规成为认定行政犯罪时必须参照的法规，即认定行政犯罪时首先要以行政法规为依据（第一层次的法依据）。[76]同前注[11]，[德]乌尔斯·金德霍伊泽尔书，第208页。这正是要求描述受处罚的一定的有害行为的各种条件的犯罪定义的理由。概言之，从宪法规定的法治原则与保障人权原则，也可以推导出罪刑法定原则。

只有这样，才贯彻了法益保护原则。[77] 日本宪法第13条规定：所有国民都作为个人而受到尊重。

那么，我国宪法是否存在有关刑罚目的的规定呢？我国宪法第28条规定：国家维护社会秩序，镇压叛国和其他危害国家安全的犯罪活动，制裁危害社会治安、破坏社会主义经济和其他犯罪的活动，惩办和改造犯罪分子。在就某项公共事务做出决策之前，任何人，不管其年龄、性别、种族、党派，也无需缴纳任何费用，都可以发表自己的看法。

没收财产损害了刑法的公正性。[60][日]甲斐克则：《责任原理と过失犯论》，成文堂2005年版，第85页。于是，产生的争议问题是，刑法分则第五章中的财物是否包括财产性利益，对此，刑法理论上存在不同观点。而且合宪性解释并非仅对刑法具有意义，而且对宪法同样具有意义。第2条第1款规定：人人有自由发展其人格之权利，但以不侵害他人之权利或不违反宪政秩序或道德规范者为限。所有被剥夺自由的人应给予人道及尊重其固有的人格尊严的待遇。

德国联邦宪法法院曾经认为，就刑罚目的而言，从宪法上来裁决刑法科学上的理论争辩并非联邦宪法法院的任务。行为人虽然在没有申请或者申请未获许可的情况下举行集会、游行、示威，也无非是为了表达某种诉求，而且这种诉求通常具有合理性与正当性，至少对相当一部分人来说具有合理性与正当性，否则，宪法不会将其规定为公民的权利。

[56]同前注[15]，[德]洛塔尔·库伦文。从宪法条文的顺序来看，这样理解虽然不一定是顺理成章，但也并非不可能。

我认为：如果把苦役的受苦时间性加在一起，甚至是有过之而无不及。[72]在犯罪成立条件层面上，消极的责任主义是限定犯罪成立的原则，而不是扩张犯罪成立的原则。

肯定罪刑法定主义、法益保护主义与责任主义是宪法原则，虽然意味着将刑法问题转化为宪法问题，但不意味着以宪法学设问和解答来取代刑法学的设问和解题。表面上看，这种情形似乎不是委任立法，但是，这样的规定意味着国务院可以利用现行刑法的某些法条直接决定某种行为是否成立犯罪，实际上是隐形的委任立法。责任主义在宪法上的根据就是日本宪法第13条所规定的对个人的尊重，亦即，由于每个人都具有生存的自律的人格性，所以，每个人都应当作为无可替代的存在而受到尊重。[53] 在2008年的乱伦案判决中，德国联邦宪法法院多数法官在第39行及以下解释道：‘对所追求的目标，由于宪法的原因，刑法规范不会被逾越比该目标要求更严格的限制。

[101]有一句法律格言说多余的，解释掉，本文提倡的是违宪的，解释掉。因为宪法是限制国家权力的基础法，[45]而不是针对公民的行为规范。

[73]同前注[37]，[日]平野龙一书，第52页。法谚云：没有无例外的原则。

不仅如此，从宪法角度解释刑法，还包括根据宪法对刑法进行违宪判断。[78]再如，佐伯仁志教授指出：责任主义与罪刑法定主义等相并列，是现代刑法的大原则之一。

当然，其结论却不一定能得到学界的赞成。例如，我国刑法第14条、第15条与第16条的规定明确否定了严格责任，但还是有学者认为，在醉酒的人犯罪、奸淫幼女、法律认识错误的犯罪中存在严格责任。[93]参见[美]范伯格：《自由、权利和社会正义》，王守昌、戴栩译，贵州人民出版社1998年版，第135页。因为有法律的特别委任，理论上仍然认为这没有违反罪刑法定原则。

[17]律师的辩护或许不得要领，因为非法制造爆炸物罪并不是目的犯，行为人没有谋利与其他违法目的并不是出罪的理由。再如，2016年2月19日，公安干警当场查获被告人杨风申为过庙会而用于制造梨花瓶的烟火药15千克、梨花瓶成品200个（每个瓶内药量约为1.46千克）以及其他原料和工具，经鉴定烟火药具有爆炸性。

责任报应以人是理性的、具有意志自由为前提，或者说，对行为人的处罚以行为人有责任为前提。对刑法的合宪性解释，意味着将刑法的基本原则、原理转化为宪法问题，甚至将刑法的基本原则提升为宪法原则，从而使刑法的人权保障与宪法精神高度契合，使宪法保障人权的核心价值更为明显。

第二，一旦行为人的主观恶性明显，便在未充分调查行为客观上造成了什么危害时就进行处罚。对个人自由领域的合法干预只能是根据法律进行的干预：亦即，只有当所有的行政机关与司法机关受制于法律规定的条件和程序，并且只能根据法律才对个人自由领域进行干预的时候，一个国家才可以称为法治国家。